討論「禁師生出國是否合理?」法律系學生要務實點!

 ● 姚孟昌/英國倫敦大學法學博士、輔仁大學學士後法律學系專任助理教授

昨(16)晚跟學生上憲法,排定科目是講言論自由。只是學生都知道,我的課程比照立法院開議前有國政論壇時間,我們上課前會談時事。 

昨天從侯市長下令,新北市高中職以下學生6月底前不准出國開始談起。

我問:「侯探的命令之程序合法性與實質正當性為何?兼論地方政府權限範圍。」看到學生振筆疾書,我說這題期末不會考。

我又問學生:「如果今天這命令是來自行政院會議,除探究法源依據之外,如何根據比例原則,探討措施的適當性與比例性?」

我自問自答後, 學生說:老師你解釋很好,應該要告訴國人。

我回答學生說:我不過是一個老師,不是時鐘。報時該找時鐘, 不論你要順時鐘還是逆時鐘,時鐘準就照時鐘做事,時鐘不準,就好好校對時鐘繼續做事,你總不會一直罵時鐘而不做事。學生大笑,說老師英明。

▲陳時中認為,防疫期間應嚴禁高中以下師生出國。(資料照/記者林敬旻攝)

法律人存在的意義:務實解決問題

咱們教學生憲法, 當然可以三句不離阿岡本與Schmitt,這比較像學者。凡事要質疑政府用心,要警戒政府會將例外視為平常,進而規避憲政體制的約束,這才是有風骨能獨立思考的學者。才像是曾坐在中正紀念堂六、七天,面對憲兵警察嚇得要死,然後看到一堆領袖進總統府被摸頭,而氣得要死的純潔青年─不,是更純潔的中年。(編:阿岡本與Schmitt是國外知名法學者)

可是,就如同我跟學生一再強調, 律是治事論理的專業,是實踐的科學。法律人是務實的, 必須面對問題解決問題,這是我們存在的意義。

法律問題常常突然發生,甚至是無先例可以參考,因此欠缺法源是一定會遇到的事。學者可以兩手一攤說「於法無據、違反常例」。律師則不行,律師必須解決問題。訴訟無法解決找非訟,實體法沒答案,則想辦法從自然法、社會慣例、他國立法例找依據。

更重要的是,一個好律師不能放棄自己的當事人,就如同醫生不能放棄病人,老師不能放棄學生。一定要努力解決問題,因為問題不解決,不是論文寫不出來的小事,而是與他人身家性命交關的事。咱們法律人不能不戒慎恐懼。

▲法學者指出,法律問題常突然發生,無先例可參考,欠缺法源是一定會遇到的事。(圖/記者李毓康攝)

法學者與律師的差異

再者,法律人的務實,包括有同理心,身段要柔軟。

法律爭議發生與法律關係中,有人的情感、經驗與想法充斥其中。法律人固然要黑白分明,但法律問題有許多模糊地帶, 處理的問題介於有或沒有之間。 因此在解決爭議的同時,維持關係是我們的目標。定份止爭的目的,是要讓共同社會生活能夠存續。

因此,學者可以堅持己見,不惜與人吵架,律師不能這樣。律師可以堅持原則,但應對要柔軟,方法要變通,這才能解決問題,才能贏得信任,才賺的到錢。特別是最後一項,對你我非常重要。

因此,當我們看到順時鐘與逆時鐘們各持己見,就是我們發揮的空間。不然老師幹嘛一直提醒大家,法律人不能只懂訴訟,更要懂談判、調解與和解的非訟爭端解決?

▲防疫若要成功,處置需明快,平時體制已不敷使用。(圖/翻攝自蔡英文臉書粉專)

防疫重迅速 須仰賴特別法

回到時鐘問題,大家希望防疫成功,也怕政府因此違法擴權,侵害人民自由。 這Dilemma正是民主憲政必然存在的問題。(編:Dilemma指進退兩難、困境。)

要防疫成功, 政府必須處置明快、迅速集中力量斷然作為。這絕非平時體制可以達成,需要依靠特別法制度。運作特別法制關鍵,不在於法源, 而是在於如何啟動與執行,以及後續的停止機制。

在緊急時期,全民認清敵人,彼此互信團結對外非常重要。英美民主是他們可以將大權交給邱吉爾、羅斯福。戰後, 英國人趕走邱吉爾,美國人修憲法限制總統任期。

這是歷史的教導,這是我們應該崇奉的民主。不是遇事眾說紛紜,各不相讓,於是謀議未定,金兵渡河。清議之可畏,正是如此。

學生常問,老師你教憲法到底在教什麼。 怎麼不像補習班教公式、教解題?我說,你看補習班的東西會一直糾結在法律明確性、法源、程序規則。

我教憲法,是告訴你為什麼有這些規定?這些規定是要預備你解決那些問題。我也告訴你,那些問題是這些規則無法解決的,因此我們必須從政策角度思考,要以歷史為師

▲法學者認為,禁止師生出國的爭議,可從民主先進國家的法制找到答案。(圖/路透社)

禁師生出國爭議何解?可參民主先進國家經驗

講了半天, 學生問:該怎麼處理為防疫而下令不讓學生、老師出國的問題?

我說:當歐洲各國一一下令封鎖邊界,咱們也可以參考他們做法。當邊界都封鎖了,不准出國就不是針對誰下的命令,而是要從防疫的必要與有效的角度來思考。而歐洲那麼多國家的民主憲政都比我們先進,參考他們的法制就可以得到答案。

最後,我問學生:誰是自由民主憲政的護衛者?是時鐘、電火球、香菜總統、3Q、咆哮天王、啟程主席、還是某P?

學生:我們人民。

沒錯, 只要記得We the People,憲法考試起碼加50分。(編:We the People梗出自美國憲法序言。)

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