國安法共諜罪　該怎麼修正呢？

▲「共諜案」陸生周泓旭因違反《國安法》案件，今年3月被判刑1年2月定讞。（圖／記者楊珮琪攝）

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The Story

共諜案屢屢輕判，立法院甫三讀通過刑法準外患罪修正條文，但歷來共諜主要起訴、判刑法律依據的國安法第2-1、5-1條規定卻未一併修正，形成立法漏洞。關此，朝野立委已提案（參附圖）及將提案版本，如雨後春筍，到底修法該注意什麼重點呢？

▲眾多朝野立委目前已對《國安法》提出條文修正草案。（圖／翻攝自新時代法律學社粉絲專頁）

de lege lata（現行法）：

《國家安全法》第 2-1 條
人民不得為外國或大陸地區行政、軍事、黨務或其他公務機構或其設立、指定機構或委託之民間團體刺探、蒐集、交付或傳遞關於公務上應秘密之文書、圖畫、消息或物品，或發展組織。

《國家安全法》第 5-1 條
意圖危害國家安全或社會安定，違反第二條之一規定者，處五年以下有期徒刑或拘役，得併科新台幣一百萬元以下罰金。前項之未遂犯罰之。犯前二項之罪，其他法律有較重處罰之規定者，從其規定。犯第一項、第二項之罪而自首者，得免除其刑；於偵查或審判中自白者，得減輕其刑。

《組織犯罪防制條例》第7條
犯第三條之罪者，其參加之組織所有之財產，除應發還被害人者外，應予沒收。
犯第三條之罪者，對於參加組織後取得之財產，未能證明合法來源者，亦同。

按：《國家安全法》第5-1條之發展組織罪，依現行法並無特別之沒收規定，與《組織犯罪防制條例》有別。

de lege ferenda（立法論）：

一、《國家安全法》第2-1條修正建議

1、調整「外國或大陸地區」用語，與新增訂《刑法》第115-1條一致
修正為：「外國、大陸地區、香港、澳門或境外敵對勢力」之行政、軍事、黨務或其他公務機構，或其設立、指定機構或委託之民間團體「或其派遣之人」（個人部分，現行條文漏列）。

2、調整「發展組織」罪用語，與《組織犯罪防制條例》一致
參考《組織犯罪防制條例》第3條，規定發展以外之「主持、操縱或指揮組織者」之行為態樣

3、調整洩密罪用語，與《刑法》及其他附屬刑法之洩密規定一致
現行「刺探、蒐集、交付或傳遞」公務上應秘密事項之行為態樣，配合洩密罪用語修正為「洩漏、交付、刺探或收集」，另公務上應秘密之事項應增列「電磁紀錄」。

二、《國家安全法》第5-1條修正草案建議

1、現行第5-1條第1項違反第2-1條之行為態樣，應予區分（草案第一至三項）
不法內涵有別，未來宜參考相關法律之不同構成要件要素與刑度，區分為三類，異其法定刑：
A、發展組織罪（最重，列草案第一項，有意圖危害…主觀意圖之限制）；
B、洩漏或交付罪（次重，列草案第二項，無主觀意圖之限制）；
C、刺探或收集罪（最輕，列第三項，無主觀意圖之限制）。

2、未遂犯與過失犯（草案第四、五項）
未遂犯以上A、B、C三者雖皆得處罰（草案第四項），但過失犯限於B（草案第五項，A本質無過失犯）。

3、自首與自白之減免（草案第六、七項）
自首可減免（草案第六項）。但自白者，若犯罪行為人於偵審中翻異自白內容，不符減刑以利自新之精神，故規定於偵查中及歷次審判中均自白者，始適用減免刑責之規定（草案第七項）。

4、沒收規定（草案第八項）
於一般犯罪組織，其參加之組織所有之財產，應沒收之。然發展危害國家安全之共諜組織，卻無相應沒收規定，立法價值失衡，應予調整。但應注意沒收新制已採「實際合法發還始能排除沒收」之立場，故犯第5條第1項之發展組織罪，其參加之組織所有之財產，參考《組織犯罪防制條例》第7條之義務沒收規定，並配合刑法第38-1條第5項之用語，除實際合法發還被害人者外，應予沒收。

小結（修正草案）：

《國家安全法》第 2-1 條草案
第二條之一人民不得為外國、大陸地區、香港、澳門或境外敵對勢力之行政、軍事、黨務或其他公務機構，或其設立、指定機構或委託之民間團體或其派遣之人，發展、主持、操縱或指揮組織或洩漏、交付、刺探或收集關於公務上應秘密之文書、圖畫、消息、物品或電磁紀錄。

《國家安全法》第 5-1 條草案（不含刑度）

第五條之一（第一項）意圖危害國家安全、自由民主憲政秩序或社會安定，違反第二條之一規定發展、主持、操縱、指揮組織者，處○年以上○年以下有期徒刑，得併科新台幣○○萬元以下之罰金。
（第二項）違反第二條之一規定洩漏或交付該條所定之文書、圖畫、消息、物品或電磁紀錄者，處○年以上○年以下有期徒刑，得併科新台幣○○萬元以下之罰金。
（第三項）違反第二條之一規定刺探或收集前項文書、圖畫、消息、物品或電磁紀錄者，處○月以上○年以下有期徒刑，得併科新台幣○○萬元以下之罰金。（第四項）第一項至第三項之未遂犯罰之。
（第五項）因過失犯第二項之罪者，處○年以下有期徒刑、拘役或新臺幣○○萬元以下罰金。
（第六項）犯前五項之罪而自首者，減輕或免除其刑；因而查獲其他正犯與共犯，或防止國家安全或利益受到重大危害情事者，免除其刑。
（第七項）犯第一項至第五項之罪，於偵查中及歷次審判中均自白者，減輕其刑；因而查獲其他正犯與共犯，或防止國家安全或利益受到重大危害情事者，減輕或免除其刑。
（第八項）犯第一項之罪者，其參加之組織所有之財產，除實際合法發還被害人者外，應予沒收。